改革開(kāi)放以來(lái)，我國中小(xiǎo)微企業進入了史無前例的發展時(shí)期。據權威機關統計(jì)，截止2013年底，中小(xiǎo)微企業已占我國企業總數(shù)99.7％，已經成為(wèi)我國經濟發展和(hé)社會(huì)穩定的關鍵因素之一。但(dàn)現實中，由于中小(xiǎo)微企業規模較小(xiǎo)，融資困難，負擔較重，對于市場(chǎng)風險的抵抗能力較弱等衆多(duō)原因，中小(xiǎo)企業的平均壽命僅為(wèi)2.9年，每年有(yǒu)近100家(jiā)中小(xiǎo)微企業倒閉，占全部中小(xiǎo)微企業數(shù)量的2.38％。其興也勃焉，其亡也忽。細究衆多(duō)中小(xiǎo)微企業“亡”的原因，除了在經營發展過程中面臨的經濟結構轉型加快，市場(chǎng)競争日益激烈等多(duō)種不可(kě)控的風險外，多(duō)數(shù)中小(xiǎo)微企業的投資者及經營者對企業法律風險缺乏深刻認識、防範，控制(zhì)法律風險的能力比較弱，其法律風險一旦從隐患發展成為(wèi)現實損害，企業的市場(chǎng)競争力及生(shēng)存力就會(huì)在一夜之間(jiān)突然崩塌。因此，深入探討(tǎo)和(hé)積極應對防範中小(xiǎo)微企業經營中的法律風險，成為(wèi)擺在中小(xiǎo)微企業面前的投資者和(hé)經營者刻不容緩課題。

企業法律風險防範是事關企業生(shēng)存發展的大(dà)事。因此，不論是大(dà)企業家(jiā)還(hái)是小(xiǎo)企業家(jiā)，都應在其思維理(lǐ)念和(hé)企業管控中建立起法律風險機制(zhì)。所謂企業法律風險，是指在企業設立、存續和(hé)退出過程中，因對法律規範的生(shēng)疏或忽略，其作(zuò)為(wèi)或不作(zuò)為(wèi)的行(xíng)為(wèi)與法律規範存在差異，導緻企業承擔法律責任、法律責任加重及權益減少(shǎo)和(hé)喪失的可(kě)能性。中小(xiǎo)微企業面對的法律風險主要來(lái)自二個(gè)方面：一是法律環境因素，包括立法不完備，執法不公正，合同相對人(rén)失信、違約、欺詐等等。二是投資者和(hé)經營者自身法律意識淡薄，對法律環境認知不夠，經營決策不考慮法律因素，甚至故意違法經營等。前者在很(hěn)大(dà)程度上(shàng)企業難以掌控，而後者主要原因是企業的投資者和(hé)經營者的法律意識和(hé)依法治企的能力存在差距。相比起來(lái)，後者風險占企業風險比重高(gāo)，約占企業法律風險的70％以上(shàng)。

一、中小(xiǎo)微企業常見法律風險

那(nà)麽，中小(xiǎo)微企業法律風險主要表現有(yǒu)哪些(xiē)呢？筆者根據多(duō)年從事法律工作(zuò)實踐及對商會(huì)工作(zuò)初步接觸了解，感到主要在以下幾個(gè)方面：

（一）企業設立中的法律風險

企業設立是所以創業者都要經曆的第一步，是企業發展的起點和(hé)根基，其主要性不言而喻。設立公司，應當依法向公司登記機關申請(qǐng)設立登記，符合《公司法》規定的設立條件的，又公司登記機關分别登記為(wèi)有(yǒu)限責任公司或者股份有(yǒu)限公司。企業設立中的法律風險主要表現為(wèi)兩個(gè)方面：公司的發起人(rén)不具備相應的法律資格，如搞房(fáng)地産開(kāi)發沒有(yǒu)工程監管資質；搞建築裝飾不懂專業設計(jì)等；二是投資不到位，投資者不向企業投入正常生(shēng)産經營所必須的流動資金，出現虛假投資，抽逃注冊資金和(hé)不适當履行(xíng)出資等，導緻企業運行(xíng)啓動上(shàng)存在風險；三是出資人(rén)不明(míng)，這種情況往往發生(shēng)于家(jiā)族企業，公司财産與家(jiā)庭财産混同，公司在法律上(shàng)喪失人(rén)格，股東承擔連帶責任風險；四是股東之間(jiān)缺失競業禁止機制(zhì)和(hé)商業保密條款，權利和(hé)義務及風險控制(zhì)不明(míng)确，給後續投資造成消極影(yǐng)響。

（二）合同簽訂履行(xíng)中的法律風險

企業在運營過程中，為(wèi)實現經濟利益而與其它經濟主體(tǐ)之間(jiān)進行(xíng)交易，這些(xiē)紛繁複雜的交易關系都需要變現為(wèi)合同關系并要借助于合同法律規制(zhì)予規範，可(kě)以說依法成立的合同是交易當事人(rén)的行(xíng)為(wèi)準則。合同，又叫契約，是當事人(rén)之間(jiān)設立、變更、終止民事法律權利義務關系的協議。合同一旦簽訂，就具有(yǒu)法律效力，當事人(rén)之間(jiān)的經濟交往自然變得(de)穩妥可(kě)靠。但(dàn)是，合同是由人(rén)來(lái)訂立的，不可(kě)做(zuò)到完美無缺。通(tōng)常情況，合同當事人(rén)訂立合同時(shí)，考慮較多(duō)的是合同能夠帶來(lái)的利益，而非合同風險。合同在避免交易行(xíng)為(wèi)的不确定性的同時(shí)，也可(kě)能由于合同約定的缺陷或者不周延為(wèi)當事人(rén)埋下新的法律風險。

合同簽訂中的法律風險主要表現在如下幾個(gè)方面：一是對合同對方的主體(tǐ)資格審查不細，僅憑對方名片、介紹信、工作(zuò)證、公章、授權書(shū)、營業執照複印件等就與他人(rén)簽約；二是與單位負責人(rén)以外的沒有(yǒu)授權或授權不明(míng)的人(rén)簽約；三是簽訂合同載明(míng)的負責人(rén)與實際簽章不符；四是先履行(xíng)合同後簽訂，或者先簽章後填寫內(nèi)容；五是責任條款約定不清晰、不合理(lǐ)，如未約定違約、保密、争議解決、不可(kě)抗力等條款；六是存在導緻合同無效或可(kě)撤銷的條款，如合同個(gè)别條款違反法律法規、社會(huì)公共利益，意思表示不真實，顯失公平等；七是需辦理(lǐ)備案、公證的合同未辦理(lǐ)相關手續；八是擅自調整已審批的合同內(nèi)容。

合同履行(xíng)和(hé)變更中的法律風險主要表現為(wèi)：一是對需要進行(xíng)變更的合同未及時(shí)簽訂補充協議進行(xíng)有(yǒu)效變更；二是合同履行(xíng)中發生(shēng)違約時(shí)未及時(shí)提出異議并采取相關措施，或對對方的異議未及時(shí)依法做(zuò)出回應；三是在合同争議處置過程中未采取有(yǒu)效的措施收集、保存或固定有(yǒu)效地法律文件；四是怠于行(xíng)使合同中約定的權利，如提前終止合同的權利；五是怠于行(xíng)使法律所賦予的求償權、代位權、撤銷權、抗辯權等。

（三）企業融資中的法律風險

中小(xiǎo)微企業融資難一直是經濟活動中備受矚目的現實問題，雖然近年來(lái)随着政府支持态度轉變和(hé)金融市場(chǎng)開(kāi)放，該問題有(yǒu)了一定的緩解，但(dàn)中小(xiǎo)微企業尤其是一些(xiē)剛剛起步的企業，在融資過程中往往處于劣勢地位，因此在融資時(shí)不得(de)不滿足一些(xiē)苛刻的條件。所以，中小(xiǎo)微企業防範融資過程中的法律風險尤為(wèi)必要。這些(xiē)法律風險主要為(wèi)以下幾種：

1、企業保證擔保法律風險。根據《商業銀行(xíng)法》的規定，除經商業銀行(xíng)審查、評估，确認借款人(rén)資信良好，确能償還(hái)貸款的，可(kě)以不提供擔保的情況外，借款人(rén)在借款時(shí)應當提供擔保。在實踐中，信用貸款的優惠一般不可(kě)能落到中小(xiǎo)微企業身上(shàng)。中小(xiǎo)微企業在剛起步時(shí)往往急需資金又無足夠的資産可(kě)供抵押，通(tōng)過各種途徑獲得(de)其他擔保能力的擔保人(rén)（一般是保證企業）的擔保成為(wèi)唯一的可(kě)選擇路徑。同時(shí)，銀行(xíng)是否認可(kě)此種擔保也成為(wèi)企業能否獲得(de)資金的關鍵。這時(shí)就存在着兩個(gè)法律風險：一是互保法律風險。在商業機構缺信的條件下，中小(xiǎo)微企業獲得(de)其他企業提供擔保的條件基本上(shàng)是同等地為(wèi)對方企業提供擔保，一旦擔保企業出現信用危機，就不可(kě)避免地把借款企業卷入其中。中小(xiǎo)微企業在通(tōng)過這種擔保獲得(de)融資的同時(shí)，在承擔自身經營風險之外，還(hái)需要額外承擔擔保企業的經營和(hé)信用風險。二是受迫保證法律風險。銀行(xíng)面對中小(xiǎo)微企業處于優勢地位。因此，中小(xiǎo)微企業貸款時(shí)，有(yǒu)時(shí)會(huì)被要求給銀行(xíng)的某個(gè)經營狀況不良的客戶提供擔保，而申請(qǐng)貸款企業為(wèi)順利獲得(de)貸款而不得(de)不提供此項擔保。雖然受脅迫是可(kě)撤銷得(de)是由之一，但(dàn)是企業收集證據證明(míng)十分困難，此種風險較之互保法律風險危害更大(dà)。

2、企業抵押的法律風險。中小(xiǎo)微企業發展到一定規模後，有(yǒu)了可(kě)供抵押的擔保資産，就可(kě)以自主選擇放棄保證的擔保方式，以避免陷入互保的法律風險。但(dàn)對中小(xiǎo)微企業來(lái)說，抵押擔保本身也存在着相當的法律風險，商業銀行(xíng)在提供貸款時(shí)為(wèi)确保債權的實現，總是盡可(kě)能地将更多(duō)的财産納入抵押财産範圍，并對抵押物評估值進行(xíng)打折，這樣企業獲得(de)的貸款數(shù)額往往大(dà)幅低(dī)于抵押财産的實際價值。此外，中小(xiǎo)微企業的一個(gè)重大(dà)特點是處于發展、積累的狀态，企業在其某個(gè)抵押物設定抵押權後，又可(kě)能在該抵押物身上(shàng)增加新的财産。在實踐中，銀行(xíng)會(huì)利用其優勢地位，要求企業以出具承諾函的方式，承認銀行(xíng)在全部價款中優先實現其債權，銀行(xíng)單方面要求将其在企業抵押物之外的财産中的平等受償權變更為(wèi)優先受償權，顯然使企業存有(yǒu)受損害的可(kě)能性。

3、其他法律風險。中小(xiǎo)微企業在缺乏正規、有(yǒu)效融資渠道(dào)的情況下，往往不得(de)不通(tōng)過民間(jiān)借貸、集資，違規借貸等方式籌集資金。有(yǒu)些(xiē)甚至靠拖欠貸款來(lái)獲得(de)經營所需資金，這就必然形成法律風險。有(yǒu)的企業甚至為(wèi)了融資而借高(gāo)利貸，一旦遇到資金周轉困難，便可(kě)能将企業推入絕境。還(hái)有(yǒu)有(yǒu)的企業為(wèi)了多(duō)貸款，制(zhì)造虛假文件騙取貸款。成為(wèi)貸款詐騙罪的犯罪主體(tǐ)，被追究刑事責任。也有(yǒu)部分中小(xiǎo)微企業盲目地擴張、貪多(duō)術(shù)大(dà)，大(dà)筆貸款，甚至不慎高(gāo)息貸款。這樣做(zuò)雖然維持了一時(shí)，但(dàn)如果資金鏈條一旦斷裂，往往直接導緻企業破産倒閉。

（四）企業勞動人(rén)事法律風險

企業勞動人(rén)事法律風險，重點反映在勞動管理(lǐ)和(hé)勞動保障上(shàng)，國家(jiā)為(wèi)保障企業勞動者的權益，從企業招聘員工開(kāi)始至解除勞動合同都規定了一系列的勞動法律法規，嚴格按照法律法規履行(xíng)相關程序，足可(kě)以大(dà)幅度減少(shǎo)勞動糾紛從而成功避免法律風險。然而，有(yǒu)不少(shǎo)企業為(wèi)減少(shǎo)費用開(kāi)支，在招聘員工時(shí)不與勞動者簽訂勞動合同，或者雖然簽訂勞動合同，但(dàn)對工資報酬、合同期限、 “三金”繳納、争議處理(lǐ)、工傷保險、特别保護、競業限制(zhì)等內(nèi)容含糊其辭，損害勞動者的利益，最終導緻訴訟發生(shēng)。據某法院對2009年受理(lǐ)的345件勞動争議案件分析統計(jì)，拖欠員工工資糾紛占42.2％，違規解除勞動合同糾紛占25.2％，繳納社會(huì)保險待遇糾紛占10.7％，不簽訂勞動合同糾紛占14.7％，工傷保險待遇糾紛占7.2％。這些(xiē)案件中大(dà)多(duō)數(shù)的企業以敗訴告終，敗訴率達到71.3％。由此可(kě)見，企業如不依法實施勞動人(rén)事管理(lǐ)，不依法維護勞動者的合法權益，不依法有(yǒu)效降低(dī)勞動人(rén)事法律風險，将給企業發展造成的潛在危害是不可(kě)估量的。

（五）企業涉訴、仲裁法律風險

企業在日常運營過程中，侵權與被侵權的事件時(shí)有(yǒu)發生(shēng)，這就不可(kě)避免地要面臨訴訟、仲裁風險，一些(xiē)企業基于“家(jiā)醜不外揚”的心理(lǐ)，在發生(shēng)涉訴、仲裁案件後不邀請(qǐng)或聘請(qǐng)律師(shī)出庭代理(lǐ)，由于自身難于掌握訴訟、仲裁規則而造成攻防力量失衡，最終遭遇敗訴、被仲裁的結局；也有(yǒu)個(gè)别企業不考慮訴訟成本，在未尋求更為(wèi)經濟和(hé)便捷的糾紛解決方式情況下冒然起訴，導緻企業“赢了官司輸了錢(qián)”；還(hái)有(yǒu)的企業一遇涉訴糾紛，病急亂投醫(yī)，到處托關系，找門(mén)子，往往花(huā)費了很(hěn)大(dà)的代價卻無法取得(de)滿意的結果；更有(yǒu)少(shǎo)數(shù)企業對行(xíng)政機關的處罰決定和(hé)司法機關的判決裁定視(shì)而不見，消極對抗，拒不執行(xíng)，導緻法院強制(zhì)執行(xíng)。

企業涉訴、仲裁中的法律風險具體(tǐ)表現是：在訴訟、仲裁前對證據不注意保存和(hé)收集，對訴訟是否超過法定時(shí)效不清楚，對對方當事人(rén)的地址、聯系方式不掌握，對案件應由誰管轄不知道(dào)，對訴訟成本大(dà)約是多(duō)少(shǎo)及對對方當事人(rén)有(yǒu)無财産可(kě)供執行(xíng)心中沒底等；在訴訟、仲裁中不能提供原始證據或超時(shí)提供證據，造成舉證不充分，本人(rén)不按時(shí)出庭或不在法定期限內(nèi)申請(qǐng)證人(rén)出庭作(zuò)證，對需要進行(xíng)鑒定的證據不及時(shí)提出申請(qǐng)鑒定，對不當、不全或超過時(shí)效的仲裁不及時(shí)提出複議請(qǐng)求，導緻瑕疵仲裁文書(shū)生(shēng)效，使己方陷入被動境地；在案件執行(xíng)過程中不及時(shí)向法院提供被執行(xíng)人(rén)下落或被執行(xíng)人(rén)财産下落，對被執行(xíng)人(rén)轉移、隐秘财産的信息不及時(shí)向法院報告，怠于配合法院要求己方所做(zuò)事項，以緻延誤執行(xíng)最好時(shí)機等。

二、中小(xiǎo)微企業法律風險防範和(hé)應對

中小(xiǎo)微企業的投資者和(hé)經營者如何防範法律風險，筆者認為(wèi)應從三個(gè)層面進行(xíng)防範和(hé)應對：

1.強化法律風險防範意識。實踐告訴我們，風險并不可(kě)怕，沒有(yǒu)風險防範意識才是最大(dà)的風險。睿智的企業家(jiā)深谙風險防範對企業的重要性，企業經營遵從事前風險防範，事中風險控制(zhì)，事後風險處理(lǐ)的原則，因為(wèi)他們明(míng)白，企業要“長治久安”，需要具備完善的內(nèi)部管理(lǐ)體(tǐ)制(zhì)和(hé)風險防範預警機制(zhì)，預先知道(dào)風險的所在并進而設法避免法律風險的發生(shēng)。他們在法律意思領域觀念已從“救火(huǒ)”意識轉變到“防火(huǒ)”意識，他們給企業一個(gè)運轉有(yǒu)效地法律風險預警機制(zhì)，實現建立法律風險“防火(huǒ)牆”，将法律風險擋在企業發展之外，切斷法律危機發生(shēng)的根源，從依法治企上(shàng)尋找到了可(kě)持續發展的道(dào)路。因此，筆者以為(wèi)在強化法律風險防範意識上(shàng)。首先，要加強高(gāo)層領導者的法律風險防範意識。因為(wèi)企業法律風險控制(zhì)能否到位，能否實施關鍵在于企業高(gāo)層領導。所以，建立企業法律風險防範機制(zhì)，必須強化企業領導者的法律風險意識。由企業領導者至上(shàng)而下形成整個(gè)企業的法律風險防範意識，從而促進企業建立起有(yǒu)效的法律風險防範機制(zhì)。其次，要注意培養企業員工的法律風險意識。由于工作(zuò)崗位不同，發生(shēng)法律風險原因和(hé)結果也不盡相同。所以，對不同工作(zuò)崗位的職工，必須有(yǒu)針對性地培養不同的法律風險意識。隻有(yǒu)企業管理(lǐ)者和(hé)全體(tǐ)員工都建立起了法律風險意識，企業在生(shēng)産經營活動中才可(kě)能減少(shǎo)和(hé)避免發生(shēng)潛在的法律風險。而企業管理(lǐ)者和(hé)企業員工的法律意識的樹(shù)立和(hé)強化，必須通(tōng)過長期和(hé)不間(jiān)斷的法律培訓教育來(lái)實施。第三、要建立企業法律顧問制(zhì)度。設置專門(mén)的法律事務部門(mén)或者崗位。企業有(yǒu)了這些(xiē)部門(mén)或崗位後，就可(kě)以讓這些(xiē)部門(mén)和(hé)員工對企業潛在的法律問題和(hé)風險進行(xíng)充分的預測，并采取相應的法律措施加以防控。為(wèi)了企業長久規範發展，建議應聘請(qǐng)專業化程度高(gāo)，業務能力強，且能幫助企業有(yǒu)效實施法律風險防控的專業律師(shī)團隊作(zuò)為(wèi)自己的常年法律顧問，做(zuò)好法律風險的防範工作(zuò)，而不僅僅是為(wèi)企業打官司。

2.建立規範的企業內(nèi)部管理(lǐ)制(zhì)度。內(nèi)部管理(lǐ)不規範是發生(shēng)法律風險的最主要原因之一。因此，企業應當把規範完善企業各項內(nèi)部管理(lǐ)制(zhì)度作(zuò)為(wèi)建立企業法律風險防範機制(zhì)的重要內(nèi)容。首先，要建立和(hé)完善內(nèi)部管理(lǐ)制(zhì)度。包括法律事務管理(lǐ)制(zhì)度、重大(dà)決策法律論證制(zhì)度、合同管理(lǐ)制(zhì)度、勞動人(rén)事管理(lǐ)制(zhì)度、招标投标管理(lǐ)制(zhì)度、财務管理(lǐ)制(zhì)度、知識産權管理(lǐ)制(zhì)度、安全管理(lǐ)制(zhì)度等。通(tōng)過建立和(hé)完事企業規章制(zhì)度。理(lǐ)順企業內(nèi)部關系，明(míng)确責任，保證企業重要事項有(yǒu)章可(kě)依，最大(dà)限度避免因規章制(zhì)度不健全引發的各種法律風險。其次，要強化規章制(zhì)度的執行(xíng)力度。規範、完事的規章制(zhì)度。隻有(yǒu)得(de)到了執行(xíng)和(hé)落實才有(yǒu)生(shēng)命力。因此，企業不僅要有(yǒu)完善的管理(lǐ)制(zhì)度，更重要的是要嚴格執行(xíng)規章制(zhì)度。對于多(duō)數(shù)以家(jiā)族式管理(lǐ)為(wèi)主的中小(xiǎo)微企業來(lái)說，親朋好友(yǒu)更應當在企業管理(lǐ)制(zhì)度面前一律平等，一視(shì)同仁，這樣企業管理(lǐ)制(zhì)度才不會(huì)形同虛設，企業法律風險才能降到最低(dī)。第三、要突出防控重點。企業之間(jiān)的經濟往來(lái)多(duō)由合同形式予以确定，因此合同管理(lǐ)影(yǐng)視(shì)企業法律風險防控的重中之重。要想企業長治久安，必須選配較高(gāo)法律素質和(hé)業務水(shuǐ)平的法律事務人(rén)員，具體(tǐ)負責合同管理(lǐ)日常工作(zuò)。全面參與合同談判、起草、審核、會(huì)簽、履行(xíng)、委托、授權、用印等法律事務。并積極介入合同履行(xíng)、實施情況的跟蹤監督，及時(shí)掌控合同履行(xíng)進展情況，确保合同全面、準确履行(xíng)。

3.建立法律風險評估和(hé)預警機制(zhì)。企業應對經濟活動的各個(gè)環節的法律風險進行(xíng)分析評估，尤其對重大(dà)經營決策和(hé)重大(dà)經營活動一定要提前做(zuò)好法律論證，發現和(hé)識别企業所面臨的各種法律風險，确定法律風險點、風險源，梳理(lǐ)具體(tǐ)的風險清單，并進行(xíng)歸類。依據法律風險發生(shēng)的可(kě)能性、損失程度、損失範圍等，對各類法律風險進行(xíng)評分和(hé)分級排序，劃分風險等級。法律風險評估制(zhì)度要由企業法務部門(mén)或法律崗位人(rén)員負責，堅持做(zuò)到企業法律風險評估定期化和(hé)制(zhì)度化。這樣，企業就可(kě)以動态化地掌握企業的生(shēng)産經營風險，并及時(shí)、準确地采取法律風險防範措施。企業法務部門(mén)或法務人(rén)員要及時(shí)将企業法律風險評估的結果向企業董事會(huì)、經理(lǐ)等決策機構報告，指明(míng)某些(xiē)法律風險防範、采取法律措施的重要性和(hé)急迫性，指明(míng)不采取法律措施進行(xíng)防範的後果等。

（本文作(zuò)者：商會(huì)秘書(shū)長陶萍）